SAP Pontevedra 124/2009, 11 de Marzo de 2009
| Ponente | MARIA BEGOÑA RODRIGUEZ GONZALEZ |
| ECLI | ES:APPO:2009:575 |
| Número de Recurso | 116/2009 |
| Número de Resolución | 124/2009 |
| Fecha de Resolución | 11 de Marzo de 2009 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Pontevedra, Sección 1ª |
SENTENCIA: 00124/2009
Rollo: RECURSO DE APELACION (LECN) 116/09
Asunto: VERBAL 226/07
Procedencia: PRIMERA INSTANCIA NÚM. 1 MARIN
LA SECCION PRIMERA DE LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE PONTEVEDRA, COMPUESTA POR LOS ILMOS MAGISTRADOS
Dª MARIA BEGOÑA RODRÍGUEZ GONZÁLEZ
D. FRANCISCO JAVIER MENÉNDEZ ESTÉBANEZ
D. CELSO JOAQUÍN MONTENEGRO VIEITEZ,
HA DICTADO
EN NOMBRE DEL REY
LA SIGUIENTE
SENTENCIA NUM.124
En Pontevedra a once de marzo de dos mil nueve.
Visto en grado de apelación ante esta Sección 001 de la Audiencia Provincial de PONTEVEDRA, los autos de juicio verbal 226/07, procedentes del Juzgado de Primera Instancia núm. 1 de Marín, a los que ha correspondido el Rollo núm. 116/09, en los que aparece como parte apelante-demandante: D. Agueda , no personada en esta alzada, y como parte apelado-demandado: D. Benito , representado por el Procurador D. CARMEN TORRES ÁLVAREZ, y asistido por el Letrado D. JOSÉ LUIS HERRERA MARISCAL; MINISTERIO FISCAL, sobre alimentos, y siendo Magistrado Ponente la Ilma. Sra. Dª. MARIA BEGOÑA RODRÍGUEZ GONZÁLEZ, quien expresa el parecer de la Sala.
Por el Juzgado de Primera Instancia núm. 1 de Marín, con fecha 30 junio 2008, se dictó sentencia cuyo fallo textualmente dice:"ESTIMAR PARCIALMENTE a demanda interposta pola Procuradora dos Tribunais Sra. Angulo Gascón, en nome e representación de Agueda , fronte a Benito , e en consecuencia:
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- Atribución da cotitularidade e exercicio conxunto da patria potestad sobre o menor a ambos proxenitores.
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- Atribución da garda e custodia do fillo menor Hernan á nai Agueda .
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- O pai poderá ter na súa compaña ao menor:
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a) unha fin de semana ao mes, das 12,00 ás 18,00 horas o sábado e o domingo, sen pernocta ate Nadal de 2008. A partir de Nadal de 2008, o pai terá dereito a estar co seu fillo unha fin de semana ao mes, das 12,00 horas ás 18,00 horas do domingo con pernocta.
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b) a metade das vacacións de Nadal, Semana Santa e Verano:
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b.1) Vacacións de Semana Santa: divídese en dous períodos, o primeiro, dende o Vernes de Dolores ás 19,00 horas ata o Xoves Santo as 11,00 horas e o segundo que vai desde o Xoves Santo ás 11,00 horas ata o Domingo de Resurrección ás 22,00 horas. A falta de acordo, nos pares o primeiro período corresponde á nai e o segundo ao pai; e nos anos impares á inversa.
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b.2) Vacacións de Verán: a falta de acordo dos pais, nos anos pares o mes de Xullo corresponde pasalo coa nai e o de Agosto co pai; e nos impares á inversda, con inclusión da pernocta. As entregas e recollidas do menor produciranse, en caso de falta de acordo, respectivamente, o día 1 do mes correspondente ás 10,00 horas e o día 1 do mes corresponde ás 10,00 horas.
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b.3) Vacacións de Nadal: Divídense en dous períodos, o primeiro que vai desde o día 23 de Decembro ás 18,00 horas ata o día 1 de Decembro ás 11,00 horas e o segundo que vai desde o día 31 de Decembro ás 11,00 horas ao día 7 de Xaneiro ás 20,00 horas. Nos anos nos que o mes de Decembro se corresponda cun ano par, o primeiro período corresponderá á nai e o segundo ao pai; cando o devandito período se corresponda cun ano impar será á inversa.
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b.4) Día de Reis e aniversario do menor Hernan , o 6 de xaneiro; corresponde ao proxenitor que teña ao menor na súa compaña durante ese período, para caso de falta de acordo dos pais respecto dese día.
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c) En todo caso, enténdese que as anteriores medidas adóptanse tendo as seguintes regras xerais:
Poderán ser sustituídas ao matizadas por acordo de ambos país, sempre en beneficio do menor.
Non poderán interferir no normal horario lectivo do menor que será preferente ao mesmo.
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- Fixar en 450 euros mensuais a cantidade que debe aboar Benito en concepto de pensión de alimentos a favor do seu fillo Hernan . Tal cantidade deberá ser aboada por Benito dentro dos cinco primeiros días de cada mes na conta que designe a demandante perante este xulgado, indicando o concepto no ingreso ou transferencia, sendo actualizable anualmente, dende o ditado da presente resolución conforme ao IPC ou índice equivalente.
Comuníquese a presente resolución ao Punto de Encontro "Aloumiño" de Pontevedra, a fin de que informe trimestralmente do cumprimento da presente resolución, así como de calquera incidencia que repute de interese para o menor Hernan na execución da réxime de visitas.
Notificada dicha resolución a las partes, por Dña Agueda se interpuso recurso de apelación, que fue admitido en ambos efectos, por lo que se elevaron las actuaciones a esta Sala y se señaló el día once de marzo para la deliberación de este recurso.
En la tramitación de esta instancia se han cumplido todas las prescripciones y términos legales.
En virtud del precedente Recurso por la apelante Dª Agueda se pretende la revocaciónparcial de la Sentencia dictada en los autos de Juicio Verbal nº 226/07 por el Juzgado de Primera Instancia nº 1 de Marín sobre régimen de visitas y cuantía de alimentos del menor Hernan , hijo suyo y del demandado. Solicita en primer lugar que se estipule que la pernocta del niño que no tiene relación con su padre se establezca una vez transcurran seis meses de régimen de visitas ordinario sin ella para que el hijo pueda conocer a su padre; en segundo lugar, solicita que se eleve la pensión de alimentos del hijo a 900 euros habida cuenta de los ingresos del obligado al pago, que se haga desde la fecha de la presentación de la demanda en la cuenta designada al efecto y que se contemple la obligación de pago de la mitad de los gastos extraordinarios.
El Ministerio Fiscal se adhiere parcialmente al recurso alegando que no existió acuerdo alguno en el acto de la vista entre los progenitores por lo que hace a la pernocta, si bien la sentencia no autoriza la pernocta con el padre sino hasta que pasaran seis meses de trato previo y las relaciones padre e hijo fueran fluidas. En cuanto a la pensión de alimentos del hijo, habida cuenta su corta edad, los ingresos del padre y los desplazamientos de Huelva a Pontevedra encuentra justificado que se mantengan los actuales y deba completarse únicamente en cuanto a lo mitad de los gastos extraordinarios.
D. Hernan se opone al Recurso de Apelación aduciendo que no existe fundamento para modificar la resolución recurrida sobre las visitas y la pernocta. Asimismo se solicita que se mantenga la cantidad establecida como pensión de alimentos porque el hijo común cuenta con tres años todavía y sus necesidades no justifican la pensión de 900 euros instada en la apelación.
Régimen de visitas.- argumenta la demandante apelante ya en el acto de la vista que tuvo lugar en el mes de febrero de 2008 que desde la separación en 2007 el demandado no ha visto a su hijo, ni en Navidad ni en su cumpleaños, de ahí que entienda que el pequeño Hernan antes de pasar a pernoctar con su padre debe durante al menos seis meses recuperar el trato con el mismo antes de permitirle pasar con él los días completos.
El Ministerio Fiscal entiende que ello sería lo deseable pero que no fue lo pactado entre las partes, de ese modo cree que no es posible se acuerde en esta alzada.
Esta Sala entiende que el único interés superior a proteger es el del pequeño Hernan con independencia en el momento procesal en que nos hallamos. Por otra parte, es lo cierto que la parte dispositiva de la resolución de instancia ha recogido que el régimen de visitas no incluya la pernocta sino hasta el mes de diciembre de 2008, y según se afirma en esta alzada ello fue debido a este motivo aducido, que además expresó el Letrado de la actora en el acto de la vista. No tiene sentido que se resuelva...
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