Sentencia AP Barcelona, 23 de Abril de 1998
| Procedimiento | 38694 |
| Fecha de Resolución | 23 de Abril de 1998 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Barcelona |
Reitera en la alzada la parte recurrente la impugnación que ya había formulado por vía de recurso de reposición, contra la providencia de fecha 15 de noviembre de 1996 del Juzgado a quo, dictada en ejecución del auto de medidas provisionalísimas de fecha 29 de octubre de 1996, en virtud de la cual se dispuso librar mandamiento al registro de la propiedad para la anotación cautelar de la atribución del uso de la vivienda familiar a favor de la esposa y los hijos que, como medida previa, había sido adoptada por la mencionada resolución. Las alegaciones de la parte recurrente se centraron en tres argumentos distintos: El primero de ellos, que se trataba de unamedida provisionalísima adoptada al amparo del artículo 104 del Código Civil, por lo que entendía que no era de aplicación el régimen de garantías que la ley establece respecto al uso de la vivienda familiar en loscasos de separación y divorcio; el segundo, que, tratándose de un derecho de carácter personal, no podía tener acceso al registro, y el tercero lo fundamentó en la circunstancia de que la vivienda familiar es propiedad del padre del esposo, y no de su representado, por lo que, en definitiva, la medida perjudicaba a un tercero que no era parte en el litigio. La representación de la parte actora no compareció en la alzada, y el Ministerio Fiscal solicitó ladesestimación del recurso, y la confirmación de la resolución de instancia.
La medida que atribuye el uso del domicilio familiar a uno de los cónyuges, y a los hijos que con el mismo permanecen tras el cese de la convivencia acordado por resolución judicial, bien sea al amparo de lo que establece el artículo 96 del Código Civil para el caso de la sentencia que se dicte en el pleito principal, como al amparo del número 2 del artículo 103 del mismo texto legal, en fase de medidas coetáneas, al que expresamente se remite el artículo 104 para las llamadas medidas previas o de «primera fase» en la terminología forense, representa un típico título posesorio propio del derecho de familia, cuya naturaleza jurídica en tanto que legitimadora de un ius possidendi provisional, es ciertamente atípica en relación con otros títulos que legitiman la posesión, pero plenamente incardinada en nuestro sistema legal como institución peculiar del derecho de familia. El Tribunal Supremo ha...
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