SAP A Coruña 309/1999, 2 de Septiembre de 1999
| Ponente | CARLOS FUENTES CANDELAS |
| ECLI | ES:APC:1999:2636 |
| Número de Recurso | 3243/1997 |
| Procedimiento | CIVIL |
| Número de Resolución | 309/1999 |
| Fecha de Resolución | 2 de Septiembre de 1999 |
| Emisor | Audiencia Provincial - A Coruña, Sección 4ª |
SENTENCIA
Nº 309
AUDIENCIA PROVINCIAL
Sección Cuarta
Iltmos. Srs. Magistrados:
D. JOSE LUIS SEOANE SPIEGELBERG, Pte.
D. CARLOS FUENTES CANDELAS.
D. ANTONIO MIGUEL FERNANDEZ MONTELLS Y FERNANDEZ.
En la ciudad de La Coruña, a DOS DE SEPTIEMBRE DE MIL NOVECIENTOS NOVENTA Y NUEVE.
Vistos por la Sección Cuarta de la Audiencia Provincial, integrada por los señores que al margen se relacionan, los presentes autos de juicio de MENOR CUANTIA Nº 32/96, sustanciados en el J. MIXTO RIBEIRA DOS, y que ante la Audiencia Provincial pendían en grado de apelación, seguidos entre partes de una como DEMANDANTE Y APELANTE DOÑA María , representado por el Procurador Sr. Pardo Fabeiro y con la dirección del letrado Sr. Morales Quintana; y de otra como DEMANDADO APELADO DOÑA Valentina
, representado por el Procurador Sr. Santiago Zarco y con la dirección del Letrado Sr. Pérez Morales y el DEMANDADO APELADO DON Aurelio , el cual no compareció en esta segunda instancia; versando los autos sobre PARTICION DE HERENCIA Y OTROS EXTREMOS.
Iº.- Se aceptan y dan por reproducidos los antecedentes de hecho contenidos en la resolución apelada de fecha 28-7-97, dictada por el J. MIXTO RIBEIRA DOS. SU PARTE DISPOSITIVA LITERALMENTE DICE: "FALLO: Que desestimando la demanda interpuesta por la Procuradora Sra. Peleteiro Bandín a nombre y representación de Dª María , contra Dª Valentina y D. Aurelio , debo absolver y absuelvo a estos últimos de las pretensiones contra ellos deducidas. Todo ello con imposición de las costas a la parte actora ."
IIº- Contra la referida resolución por el demandante, se interpuso recurso de apelación para ante la Audiencia Provincial, que le fue admitido, y previos los correspondientes emplazamientos practicados a laspartes, se elevaron los autos a dicho Tribunal, habiendo comparecido ambas partes, y sustanciado el recurso tuvo lugar la vista el día señalado, en cuyo acto los Letrados Sres. Morales Quintana y Pérez Morales INFORMARON lo que estimaron conveniente en apoyo de sus pretensiones.
IIIº- Que en la sustanciación del recurso se han observado las prescripciones legales; excepto en cuanto a la fecha de señalamiento del día para la vista del recurso, dado el mucho trabajo que pesa sobre esta Sección.
IVº- Ha sido Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado DON CARLOS FUENTES CANDELAS.
Se aceptan los de la sentencia apelada que no contradigan los siguientes:
La sentencia impugnada del Juzgado ha de ser confirmada, en cuanto desestima la demanda, pero por motivos distintos o no idénticos de los tenidos en cuenta en primera instancia.
La partición aprobada judicialmente no crea cosa juzgada, siendo impugnable por nulidad, rescisión, modificación o complemento, aunque hubiese transcurrido el trámite del art. 1081 LEC , pues no revela conformidad ni impide la impugnación ( STS 3-12-1928, 29-3-1958, 7-2-1969, 3-2-1982 , no obstante la crítica contenida en la de 8-7-1992).
Con la demanda se ejercita una acción de rescisión por lesión, cuyo plazo de ejercicio es de 4 años ( art. 1076 del Código Civil ). Como indica la STS de 8-7-1992 se trata de un plazo de caducidad, pero el día inicial del cómputo, cuando la partición es judicial, se cuenta, al menos, desde la firmeza del Auto aprobatorio de las operaciones particionales. No cabe, entonces, estimar la excepción opuesta por la viuda demandada, siendo así que el Auto aprobatorio es de 21- 1-1992 y la demanda de 20-1-1996 (aparte del procedimiento penal tramitado -ex art 114 L.E.Crim .).
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