SAP Asturias 1/2018, 11 de Enero de 2018

Ponente:MARIA PIEDAD LIEBANA RODRIGUEZ
Número de Recurso:622/2017
Procedimiento:Civil
Número de Resolución:1/2018
Fecha de Resolución:11 de Enero de 2018
Emisor:Audiencia Provincial - Asturias, Sección 7ª
RESUMEN

PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES. CONTRATO DE PRÉSTAMO HIPOTECARIO. CLÁUSULA ABUSIVA. El hecho de haber abonado los prestatarios los gastos cuya restitución se insta en este procedimiento en cumplimiento de la cláusula quinta del contrato de préstamo hipotecario en cuestión, así como la inactividad o el transcurso dilatado del tiempo en el ejercicio de la acción no constituye, por sí sólo, un acto... (ver resumen completo)

 
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AUD.PROVINCIAL SECCION N. 7

GIJON

SENTENCIA: 00001/2018

AUDIENCIA PROVINCIAL DE ASTURIAS

SECCIÓN SÉPTIMA

GIJÓN

N10250

PZA. DECANO EDUARDO IBASETA, S/N - 2º. 33207 GIJÓN

- Tfno.: 985176944-45 Fax: 985176940

MGG

N.I.G. 33024 42 1 2017 0004155

ROLLO: RPL RECURSO DE APELACION (LECN) 0000622 /2017

Juzgado de procedencia: JDO. PRIMERA INSTANCIA N. 7 de GIJON

Procedimiento de origen: PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000382 /2017

Recurrente: BANCO BILBAO VIZCAYA ARGENTARIA S.A.

Procurador: MANUEL FOLE LOPEZ

Abogado: MARIA JOSE COSMEA RODRIGUEZ

Recurrido: Olga, Bartolomé

Procurador: JUAN SUAREZ PONCELA

Abogado: LAURA DE PEDRO LÁZARO

SENTENCIA Nº. 1/2018

PRESIDENTE: ILMO. SR. D. RAFAEL MARTÍN DEL PESO GARCÍA

MAGISTRADA: ILMA. DÑA. MARÍA PIEDAD LIÉBANA RODRÍGUEZ

MAGISTRADO: ILMO. SR. D. JOSÉ MANUEL TERÁN LÓPEZ

En GIJON, a once de enero de dos mil dieciocho.

VISTO en grado de apelación ante esta Sección Séptima de la Audiencia Provincial de Asturias con sede en GIJON, los Autos de PROCEDIMIENTO ORDINARIO 382/2017, procedentes del JDO. PRIMERA INSTANCIA N. 7 de GIJON, a los que ha correspondido el Rollo RECURSO DE APELACION (LECN) 622/2017, en los que aparece como parte apelante, BANCO BILBAO VIZCAYA ARGENTARIA S.A., representado por el Procurador de los tribunales, Sr. MANUEL FOLE LOPEZ, asistido por la Abogada Dª. MARÍA JOSÉ COSMEA RODRÍGUEZ, y como parte apelada, Dª Olga y D. Bartolomé, representados por el Procurador de los tribunales, Sr. JUAN SUAREZ PONCELA, asistidos por la Abogada Dª. LAURA DE PEDRO LÁZARO.

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO

El Juzgado de Primera Instancia núm. 7 de Gijón, dictó en los autos de P. Ordinario 382/17, Sentencia de fecha 28 de junio de 2017, cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente:

FALLO

Que desestimando la excepción de cosa juzgada, y estimando parcialmente la demanda interpuesta por el Procurador de los Tribunales Dª. Juan Suárez Poncela, en nombre y representación de D. Bartolomé y Dª. Olga, contra la entidad BANCO BILBAO VIZCAYA ARGENTARIA, SOCIEDAD ANÓNIMA, representada por el Procurador de los Tribunales D. Manuel Fole López,

  1. - Debo declarar y declaro la nulidad de la estipulación número cinco, contenida en los folios RA8712174 vto, RA8712173

    y RA8712173 vto, de la escritura de préstamo hipotecario, otorgada entre Dª. Olga y D. Bartolomé y la entidad Banco Bilbao Vizcaya Argentaria, S.A.,

    con fecha de treinta a de junio de 2010 ante el Notario de Gijón D. José Clemente Vázquez López, con el número 772 de su protocolo, en la que se establecía, expresamente, que "son de cuenta exclusiva de la parte prestataria todos los tributos, comisiones y gastos ocasionados por la preparación, formalización, subsanación, tramitación de escrituras, modificación y ejecución de este contrato, y por los pagos y reintegros derivados del mismo, así como por la constitución,

    conservación y cancelación de su garantía... La parte prestataria faculta al Banco para suplir los gastos necesarios

    para asegurar la correcta inscripción de la hipoteca que, en este acto, se constituye y de los títulos previos a esta escritura, así como los gastos derivados de la cancelación de cargas y anotaciones preferentes a dicha hipoteca. Los gastos suplidos podrán ser cargados en cuenta a la parte prestataria,

    en la forma y condiciones que se indican al final de esta cláusula... El Banco queda facultado para cargar en cuenta o reclamar en cualquier momento a la parte prestataria cuantas cantidades se le adeuden por los conceptos antes indicados.

    Las cantidades así adeudadas al Banco devengarán, desde la fecha en que éste las hubiera satisfecho, y sin necesidad de reclamación, intereses de demora..."

  2. - Debo condenar y condeno a la entidad Banco Bilbao Vizcaya Argentaria, S.A. a que pague a Dª. Olga y

    D. Bartolomé la suma total de TRES MIL DOSCIENTOS OCHENTA Y NUEVE EUROS CON SESENTA Y NUEVE CÉNTIMOS (3.289,69.- euros), como gastos indebidamente asumidos por la parte prestataria, con más los intereses legales devengados desde la fecha de interposición de la demanda.

    Cada una de las partes abonará las costas causadas a su instancia y las comunes por mitad. "

SEGUNDO

Notificada la anterior Sentencia a las partes, por la representación de BANCO BILBAO VIZCAYA ARGENTARIA, S.A, se interpuso recurso de apelación y admitido a trámite se remitieron a esta Audiencia Provincial, y cumplidos los oportunos trámites, se señaló para la deliberación y votación del presente recurso el día 10 de Enero de 2018.

TERCERO

En la tramitación de este recurso se han cumplido las correspondientes prescripciones legales.

Vistos siendo Ponente la Ilma. Sra. Magistrada DOÑA MARÍA PIEDAD LIÉBANA RODRÍGUEZ.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO

La sentencia objeto de apelación estimó parcialmente la demanda formulada por D. Bartolomé y Dª. Olga contra la entidad Banco Bilbao Vizcaya Argentaria, SA, declarando nula la estipulación quinta del contrato de préstamo hipotecario formalizado entre las partes en escritura pública de fecha 30 de junio de 2010, en cuanto traslada en exclusiva a la parte prestataria el pago de "todos los tributos, comisiones y

gastos ocasionados por la preparación, formalización, subsanación, tramitación de escrituras, modificación y ejecución de este contrato y por los pagos y reintegros derivados del mismo, así como por la constitución, conservación y cancelación de su garantía... La parte prestataria faculta al Banco para suplir los gastos necesarios para asegurar la correcta inscripción de la hipoteca que, en este acto, se constituye y de los títulos previos a esta, así como los gastos derivados de la cancelación de cargas y anotaciones preferentes a dicha hipoteca. Los gastos y suplidos podrán ser cargados en cuenta a la parte prestataria, en la forma y condiciones que se indican al final de esta cláusula...El Banco queda facultado para cargar en cuenta o reclamar en cualquier momento a la parte prestataria cuantas cantidades se le adeuden por los conceptos antes indicados. Las cantidades así adeudadas al Banco devengaran, desde la fecha en que éste las hubiere satisfecho, y sin necesidad de reclamación, intereses de demora...". Y, en consecuencia, condenó a la demandada a reintegrar a los demandantes la cantidad de 3.289,69 euros; cifra que se corresponde con la totalidad de los aranceles notariales y registrales, la mitad de la suma abonada por el impuesto de Actos Jurídicos Documentados (IAJD), los de gestoría devengados por la tramitación de la escritura e inscripción de la hipoteca y la mitad de los gastos de gestoría para la liquidación del citado impuesto.

SEGUNDO

La entidad...

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