SAP Barcelona 64/2019, 21 de Enero de 2019
| Jurisdicción | España |
| Fecha | 21 Enero 2019 |
| Emisor | Audiencia Provincial de Barcelona, seccion 15 (civil) |
| Número de resolución | 64/2019 |
Sección nº 15 de la Audiencia Provincial de Barcelona. Civil
Calle Roger de Flor, 62-68 - Barcelona - C.P.: 08071
TEL.: 938294451
FAX: 938294458
EMAIL:aps15.barcelona@xij.gencat.cat
N.I.G.: 0801942120178038030
Recurso de apelación 1264/2017 -3
Materia: Juicio Ordinario
Órgano de origen:Juzgado de Primera Instancia nº 50 de Barcelona
Procedimiento de origen:Procedimiento ordinario (Contratación art. 249.1.5) 605/2017
Parte recurrente/Solicitante: BANCO BILBAO VIZCAYA ARGENTARIA SA
Procurador/a: Ignacio Lopez Chocarro
Abogado/a: David Viladecans Jiménez
Parte recurrida: Pilar, Landelino
Procurador/a: Joaquin Preckler Dieste
Abogado/a: Jaume García Soler
Cuestiones.- Nulidad de cláusula de gastos a cargo de prestatario. Prescripcion acción devolución cantidades
SENTENCIA núm. 64/2019
Ilmos. Sres. Magistrados
JOSÉ MARÍA RIBELLES ARELLANO
ANNA ESTHER QUERAL CARBONELL
Nuria Barcones Agustin
En Barcelona a veintiuno de enero de dos mil diecinueve.
Parte apelante: Banco Bilbao Vizcaya Argentaria, S.A.
-Letrado: David Viladecans Jiménez
-Procurador: Ignacio López Chocarro
Parte apelada: Pilar y Landelino
-Letrado: Jaume García Soler
-Procurador: Joaquin Preckler Dieste
Resolución recurrida: Sentencia -Fecha: 21 de septiembre 2017
-Demandante: Pilar y Landelino
-Demandada: Banco Bilbao Vizcaya Argentaria, S.A.
El fallo de la Sentencia apelada es del tenor literal siguiente:
" Que ESTIMO PARCIALMENTE la demanda interpuesta por el Procurador de los Tribunales D. Joaquin Prekler Dieste, en nombre y representación de D. Landelino y Doña Pilar frente a BBVA, S.A., y en consecuencia:
Declaro la nulidad por abusivos de los apartados de gastos de notaría y de honorarios del Registro de la Propiedad de la cláusula quinta del contrato de préstamo hipotecario celebrado entre las partes en fecha 20 de agosto de 2004, subsistiendo la vigencia del resto del contrato, en todo lo no afectado por la presente resolución.
Condeno a BBVA, S.A. a abonar a los actores la cantidad de CUATROCIENTOS VEINTIDOS EUROS CON SIETE CENTIMOS ( 422, 07 euros) así como los intereses legales devengados desde el momento en que se efectuó su pago, y los intereses del art. 576 de la LEC desde el dictado de la sentencia.
No hago especial pronunciamiento en materia de costas."
Contra la anterior resolución se interpuso recurso de apelación por la representación procesal de la parte demandada. La parte demandante presentó escrito de oposición, solicitando la confirmación de la misma.
Recibidos los autos originales y formado en la Sala el Rollo correspondiente, se procedió al señalamiento de día para votación y fallo, que tuvo lugar el pasado 9 de enero de 2019.
Es ponente la magistrada Nuria Barcones Agustin.
Términos en los que aparece determinado el conflicto en esta instancia.
1 . La parte actora interpuso demanda de nulidad de la cláusula de gastos contenida en el contrato de préstamo con garantía hipotecaria otorgado en fecha 20 de agosto 2004, alegando que la cláusula de gastos era abusiva conforme a lo dispuesto en el artículo 89 de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, solicitando como efecto de la nulidad la restitución de 4.079,67 euros.
2 . La demandada se opuso a la demanda alegando, de un lado, la excepción de caducidad de la acción del artículo 1301 C.Civ., y de considerarse que es aplicable la prescripción estimaba que el plazo sería el de diez años contemplado en el artículo 120- 20 de la Ley 29/ 2002, de 30 de diciembre, del Código Civil de Catalunya. Por otro lado, negó que la cláusula de gastos fuera abusiva y, por último, se opuso a la restitución de las distintas partidas reclamadas.
3 . La sentencia, tras rechazar la excepción de caducidad y de prescripción, estimó la demanda, declarando la nulidad de la cláusula de gastos de notaría y registro de la propiedad. En cuanto a los efectos de la nulidad, condena a la demandada a la devolución íntegra de los gastos de notaría y registros, esto es, 422,07 euros.
4 . La sentencia es recurrida por la parte demandada basando su recurso en un único motivo, la caducidad o prescripción de la acción restitutoria.
5 . La actora se opone al recurso y solicita que se confirme la sentencia por sus propios fundamentos.
De la prescripción de la acción de nulidad de la cláusula de gastos y de la acción de restitución.
6 . La demandada insiste en considerar caducada o prescrita la acción por el transcurso de cuatro o diez años desde que se firmó la escritura y se abonaron los gastos en las condiciones pactadas, todo ello conforme a lo dispuesto en el artículo 1301 C.Civ. y 120.20 del Código Civil de Catalunya. La sentencia apelada rechaza las excepciones al estimar que la acción por la que se solicita la restitución de una cantidad derivada de la declaración de nulidad no es independiente de esta última, sino que es su efecto propio establecido en la ley. Y considerando que los plazos de prescripción y caducidad comienzan cuando los titulares de la acción
de restitución pueden conocer las consecuencias derivadas de dicha declaración de nulidad, que es a través de la sentencia una vez gane firmeza. Analizaremos, por tanto, en qué medida la acción de nulidad de una cláusula por abusiva está sujeta a plazo de prescripción o caducidad y si es posible diferenciar un distinto régimen jurídico; uno, para la acción de nulidad, y otro, para la restitución de los efectos o la remoción de las consecuencias jurídicas derivadas de la cláusula abusiva.
7 . El punto de partida debe ser el artículo 1930.2º del Código Civil, por el que los derechos y las acciones " de cualquier clase que sean " se extinguen por la prescripción. La prescripción extintiva, aunque afecta a la acción, se traslada al derecho subjetivo tutelado por esta, que también puede verse extinguido por la inacción judicial del titular. El fundamento de la prescripción es doble: desde un punto de vista objetivo, se vincula con la necesidad de dar seguridad jurídica y certidumbre a las relaciones jurídicas ( Sentencias del Tribunal Supremo de 16 de marzo de 1981 y 30 de noviembre de 2000 ) y, desde una perspectiva subjetiva, se alude a la presunción de abandono del derecho o a la dejación en su ejercicio por parte del titular ( Sentencias del Tribunal Supremo de 21 de enero de 2013 y 6 de mayo de 2009 ).
8 . Por tanto, la prescripción es la regla y alcanza a todas las acciones, salvo aquellas que el propio Código Civil u otras Leyes declaran imprescriptibles, como ocurre con las acciones de filiación ( artículos 132 y 133 del Código Civil ), la de división de la cosa común ( artículo 400 del código civil ), la acción de partición de herencia, la acción de deslinde y amojonamiento ( artículo 1965 del Código Civil ), la acción de nulidad absoluta de la marca registrada ( artículo 51.2º de la Ley de Marcas ) o las pretensiones no prescriptibles del artículo 121-2 del CCat. Que la prescripción sea la regla general no es contradictorio con la obligación de interpretar restrictivamente dicha institución, según jurisprudencia reiterada, por no estar basada en principios de estricta justicia ( Sentencias de Tribunal Supremo de 21 de enero de 2013 o 24 de mayo de 2010, entre otras muchas).
9 . La jurisprudencia también ha proclamado de forma reiterada que la nulidad absoluta o radical de los contratos por inexistencia de causa o por no concurrir alguno de los requisitos del artículo 1261 del Código Civil no es susceptible de sanación y, en consecuencia, que la acción es imprescriptible ( Sentencias de 18 de octubre de 2005 o 22 de febrero de 2007 ). Esa doctrina se ha sentado fundamentalmente para distinguir la acción de nulidad de los contratos por falta de alguno de los presupuestos del artículo 1261 de la acción de anulabilidad por vicio de consentimiento, que está sujeta al plazo de caducidad de cuatro años del artículo 1301 del Cc. Y, aun cuando doctrinalmente se haya discutido, la misma imprescriptibilidad de la acción alcanza también a otros supuestos de nulidad absoluta, como ocurre con los actos contrarios a la Ley ( artículo 6.3º del Código Civil ).
10 . La Ley de Condiciones Generales de la Contratación sólo declara imprescriptibles las acciones colectivas de cesación y retractación (artículo 19.1º) y la acción colectiva de declaración de una cláusula como condición general ( artículo 19.4 º). Por el contrario, no declara expresamente imprescriptibles las acciones individuales de no incorporación (artículo 7) o de nulidad (artículo 8). Ello no obstante entendemos que la nulidad de una cláusula por ser contraria a una norma imperativa o prohibitiva puede hacerse valer en cualquier momento y que al menos la acción propiamente dicha de nulidad, de carácter declarativo, no está sujeta a plazo de prescripción como cualquier otro acto que contravenga una norma imperativa.
11 . Cuestión distinta es la relativa a la prescripción de la acción de remoción de los efectos de una condición general nula por abusiva cuando los efectos de la cláusula ya se han producido, cuestión que suscita serias dudas de derecho. Ciertamente, cabría sostener que la restitución es un efecto directo de la nulidad, apreciable incluso de oficio y que no es posible distinguir dos acciones donde sólo hay una, acción que estaría sometida a un único régimen jurídico en materia de prescripción. Además, no se explica qué interés puede tener el consumidor en la nulidad si no lleva aparejada la remoción de sus efectos, cuando éstos son una consecuencia directa y necesaria de aquélla. Por último, los partidarios de esta tesis aluden a la retroactividad plena de la nulidad de las cláusulas abusivas, que produce efectos ex tunc ( STJUE de 21 de diciembre de 2016 en relación con la cláusula suelo)...
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