AAP Barcelona 48/2014, 20 de Marzo de 2014
| Ponente | JOSE MARIA BACHS ESTANY |
| ECLI | ES:APB:2014:236A |
| Número de Recurso | 772/2013 |
| Procedimiento | CIVIL |
| Número de Resolución | 48/2014 |
| Fecha de Resolución | 20 de Marzo de 2014 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Barcelona, Sección 11ª |
Audiència Provincial
de Barcelona
Secció 11a
Rotlle núm. 772/2013
Jutjat de Primera Instància núm. 43 de Barcelona
Actuacions d'incident en procediment d'execució hipotecària núm. 1414/2012
Interlocutòria Definitiva núm. 48/2014
Il·lms. Srs.
Josep Mª Bachs i Estany
Francisco Herrando Millán
Maria del Mar Alonso Martínez
Barcelona, vint de març de dos mil catorze
La Secció Onzena de l' Audiència Provincial de Barcelona ha vist amb el núm. 772/2013 les actuacions de recurs d'apel·lació interposat pel procurador Sr. Ruiz i Castel, en representació de Caixabank SA, part actora/executant, i ha pronunciat la següent Interlocutòria Definitiva.
-
Antecedents de fet:
La part dispositiva de la Sentència apel·lada és la següent: "PARTE DISPOSITIVA.- Dispongo:
que debo declarar y declaro abusiva la cláusula sexta de la escritura pública de préstamo con garantía hipotecaria suscrita en fecha 12 de julio de 2007 entre Caixa d'Estalvis i Pensions de Barcelona, actualmente Caixabank SA, y Doñas Benita, por la que se estipulan los intereses moratorios, declarándola nula y dejándola sin efecto; y debo acordar y acuerdo la continuación de la ejecución solicitada por Caixabank SA y despachada contra Doña Benita, por la cuantía total de trescientos cincuenta y seis mil trescientos ochenta y siete euros con sesenta y siete céntimos (356.387,67 #) más la cantidad de 29.500 # fijada provisionalmente para costas y gastos, sin perjuicio de ulterior liquidación; y no debo efectuar y no efectúo una expresa imposición en las costas de este incidente".
Ha comparegut en aquesta alçada la part recurrent a través del procurador Sr. Ruiz i Castel.
L'apel·lació es substancia solament amb la part executant.
Ha estat assenyalada per a deliberació, votació i decisió del recurs l'audiència del dia 19 de març de 2014, el que ha tingut lloc a l'hora prevista.
HA ESTAT VIST, essent ponent l'Il·lm. Sr. Magistrat Josep Mª Bachs i Estany, President de la Secció.
-
Fonaments Jurídics:
Apel.la la part actora/executant la Interlocutòria Definitiva d'instància (f. 220 i ss.) pels següents motius:
1er) El Jutjat no pot actuar d'ofici sense escoltar les parts a l'hora de declarar nul·la per abusiva una clàusula. Així ho ha deixat clar la sentència del TJUE de 21- 2-2013 del cas C-472/11.
2on) en cap cas la nul·litat d'una clàusula abusiva d'interessos de demora deixa el deute sense meritar interessos de demora (sent. TJUE 14-6-2012 cas C- 618/10) doncs l' art. 576 LEC preveu per a tota resolució de condemna aplicar l'interès legal incrementat en dos punts (criteri de l'acord de la Junta de magistrats de l'AP de Girona de 28-11-2012) i el propi Govern ha limitat a e vegades l'interès legal el tipus de demora en hipoteques sobre habitatge habitual segons l' art. 3.2 Llei 1/2013 que modifica l' art. 114 LH, ni s'ha derogat l' art. 1108 CC de forma que l'interès legal sempre serà el de demora en cas de manca de pacte -o de nul·litat del pactat-.
Postula la revocació parcial de l'Acte i que es despatxi execució també en concepte d'interessos de demora aplicant el tipus de l' art. 576 LEC, o el de l' art. 114 LH o el que la sala entengui aplicable.
L'anàlisi de l'actuat revela acreditats els següents antecedents i fets:
-
A la seva demanda, l'executant va demanar despatx d'execució per 357.548,83 # (3.122,58 # de quotes impagades, 343.531,01 # de quotes vençudes anticipadament, 9.734,07 # meritats entre 1-8-2011 i 5-10-2012 i 1.161,17 # d'interessos de demora meritats entre 1-9-2011 i 5-10-2012) més 29.500 per a costes calculades prudencialment (pacte vuitè) contra la demandada en no haver complert des de 5-10-2012 amb els termes de l'escriptura de préstec hipotecari sobre la registral 8.210 del Registre de la Propietat núm. 3 de Barcelona, tom 3357, llibre 257, full 47, situada al núm. 6-8 de Ronda de Sant Pau cantonada c/ les Flors 7, 1er 3a, escala A, signada el 12-7-2007 per a garantir un préstec de capital 365.000 #, al tipus d'interès remuneratori fix del 5% fins 31-7-2008 i variable d'euríbor + 0'50, sostre del 9% i de demora del 20,50%, 15% garantit (f. 24).
Acompanya l'escriptura de 12-7-2007 (f. 12 i ss.) d'on resulta el capital de préstec 365.000 #, a retornar en 360 quotes, entre 1-9-2007 i 1-8-2037, acta de fixació de saldo deutor de 9-10-2012 (f. 49 i ss.) i operacions corresponents (f. 53), escriptura de novació de 29-6-2010 allargant la durada dos anys més (f. 56 i ss.), certificació de vigència de la inscripció del dret real de garantia a favor de Caixa d'Estalvis i Pensions de Barcelona, inscr. 5a (f. 72 i ss.) i reclamacions extrajudicials (f. 91 i ss.)
-
L'Acte de data 3-12-2012 (f. 100 i ss.) va admetre a tràmit la demanda d'execució. La diligència de 3-12-2012 va requerir també la demandada per tal que aportés la documentació pertinent per si s'havia de paralitzar el llançament a efectes del RD-Llei 27/2012 de 15 de nov. La demandada no fou localitzada i requerida de pagament fins 3-4-2013 (f. 160). La provisió de 3-5-2013 va donar audiència a l'executada sobre possible nul·litat de clàusules abusives per 10 dies (f. 166) que aquesta no va atendre. No consta s'hagués donat igual tràmit a l'executant.
La Interlocutòria d'instància, de data 4 de juny de 2013 (f. 172 i ss.) declara nul·la la clàusula d'interès de demora i despatxa per xifra menor. És a dir, per zero interessos de demora. Són 1.161,17 # menys. Entén a la llum de la sent. 14-3-2013 que no es pot moderar ni integrar.
El primer motiu de recurs, sense plantejar la nul·litat d'actuacions, denuncia que el Jutjat no ha d'anul·lar d'ofici la clàusula que consideri abusiva sinó, en funció de la sent. del TJUE de 21-2-2013 al cas C-472/11 ha d'escoltar les parts.
S'ha d'acollir.
Certament dita sentència a la seva fonamentació medul·lar diu:
"23. Por consiguiente, el papel que el Derecho de la Unión atribuye al juez nacional en la materia de que se trata no se circunscribe a la mera facultad de pronunciarse sobre la naturaleza eventualmente abusiva de una cláusula contractual, sino que incluye asimismo la obligación de examinar de oficio esta cuestión tan pronto como disponga de...
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba
-
SAP La Rioja 204/2016, 9 de Septiembre de 2016
...Flora . CUARTO Sobre la exigencia de otorgamiento de poder apud acta debe señalarse que como se razona en el auto de la Audiencia Provincial de Barcelona de 20 de marzo de 2014, "El artículo 24 LEC establece que: "1. El poder en que la parte otorgue su representación al Procurador habrá de ......