SAP Barcelona 143/2015, 28 de Mayo de 2015
| Ponente | JOSE MARIA BACHS ESTANY |
| ECLI | ES:APB:2015:5010 |
| Número de Recurso | 736/2013 |
| Procedimiento | CIVIL |
| Número de Resolución | 143/2015 |
| Fecha de Resolución | 28 de Mayo de 2015 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Barcelona, Sección 11ª |
Audiència Provincial
de Barcelona
Secció 11a
Rotlle núm. 736/2013
Jutjat de Primera Instància núm. 6 de Sant Feliu de Llobregat
Actuacions de procediment ordinari núm. 1106/2010
Sentència núm. 143/2015
Il·lms. Srs.
Josep Mª Bachs i Estany
Francisco Herrando Millán
María del Mar Alonso Martínez
Barcelona, 28 de maig de 2015
La Secció Onzena de l' Audiència Provincial de Barcelona ha vist amb el núm. 736/2013 les actuacions de recurs d'apel·lació interposat pel procurador Sr. Martí i Gellida, en representació del Sr. Pelayo, part codemandada, i ha pronunciat la següent Sentència.
-
Antecedents de fet:
La part dispositiva de la Sentència apel·lada és la següent: "FALLO.- Que debo estimar i estimo
parcialmente la demanda interpuesta por Paulina contra Pelayo y Pedro Jesús y, en consecuencia: 1) declaro la nulidad radical del contrato de constitución de préstamo hipotecario de fecha 11-07-2003 otorgado en escritura pública ante el notario Ignacio Ruiz-Sánchez Capelastegui por Pelayo y Pedro Jesús y Paulina y, consiguientemente, declaro la nulidad radical de la hipoteca constituida sobre la finca número NUM000 del Registro de la Propiedad núm. 1 de Sant Feliu de Llobregat en el tomo NUM001, libro NUM002, folio NUM003 ; 2) declaro la procedencia de la cancelación de los asientos registrales de la inscripción de la mencionada hipoteca practicada a favor de Pelayo . Se condena a los demandados a estar y pasar por las anteriores declaraciones. 3) No ha lugar a declarar la nulidad del procedimiento de ejecución hipotecaria núm. 309/2008 del Juzgado de Primera Instancia núm. 1 de Sant Feliu de Llobregat. No se hace expresa imposición de costas a ninguna de las partes".
Ha comparegut en aquesta alçada la part recurrent a través de la procuradora Sra. Pradera i Rivero.
Ha comparegut en aquesta alçada la part oponent a través del procurador Sr. Martí i Campo.
Ha estat assenyalada per a deliberació, votació i decisió del recurs l'audiència del dia 20 de maig de 2015, el que ha tingut lloc a l'hora prevista.
HA ESTAT VIST, essent ponent l'Il·lm. Sr. Magistrat Josep Mª Bachs i Estany, President de la Secció. II. Fonaments Jurídics:
Apel·la la part codemandada la Sentència d'instància (f. 202 i ss.) pels següents motius:
1er) Errònia valoració de la prova. No procedeix la declaració de nul·litat: la pròpia escriptura conté la declaració de que la suma s'ha lliurat a favor de l'ara actora. Diu la sentència que els apunts aportats no són concloents. La declaració jurada del codemandat no comparegut no fou impugnada. Aquests apunts, a més, recorda, mostren exactament les quantitats prestades i la data: 20-10-1999 12.020,24 # per transferència al compte dels demandats de Caixa Sabadell; 11-2-2000, 12.992,81 # per transferència al compte acabat en 7552; 16-2-2000, 21.035,42 #, per xec amb destinació al compte de Caixa Sabadell acabat en 0672; el 18-2-2000 24.040,48 # per xec també destinat a dit compte; el 19-2-2000 6.010,12 # per xec a favor del compte de caixa Catalunya dels prestataris acabat en 0094; el 24-2-2000, 11.047,68 # per xec bancari amb destinació al compte de Banco Popular acabat en 5853; 24-2-2000, 21.035,42 # per xec bancari al compte de Caixa Sabadell acabat en 5853; 23-7-2000, 4.207,08 # consignats judicialment en el compte del procediment d'execució actuacions núm. 156/1999 del Jutjat 4 de sant Feliu; el 30-11-2000, 2.619,02 # consignats al compte del mateix procediment i Jutjat; el 14-2-2001 3.606,07 # consignats al mateix compte del mateix procediment; el 31-12-2001 12.416,89 e lliurats directament als prestataris per un deute de Mafridis; l'11-12-2002 9.135,77 # per traspàs al compte de Caixa Sabadell acabat en 1593; l'11-12-2002 13.500 # mitjançant xec de banc Sabadell per a pagar el saldo deutor d'un préstec en via d'execució, procediment 378/2001 del Jutjat 5 de Sant Feliu; i el 17-12- 2002 4.226,64 # per consignació judicial de xec de Caixa Sabadell al compte del procediment d'execució 150/2002 del Jutjat 4 de Sant Feliu. Total, 157.893,64 #.
2on) Invoca l'Acte 28/2011 del jutjat de Primera Instància 6 de Sant Feliu, ja ferm que recull que ambdues parts van reconèixer lliurada la suma abans de la hipoteca. Aquesta resolució ha estat confirmada per l'Acte 17/2012 de l'AP de Barcelona -1a- de 31- 1-2012. Que ha manat seguir endavant l'execució.
3er) Consta aportat com a prova l'escrit d'al·legacions d'oposició al procediment hipotecari on aquesta part va aportar prova de tots els pagaments i una confessió escrita i després ratificada del co-prestatari Don. Pedro Jesús . Es van aportar els extractes bancaris de que es disposava. No es van impugnar ni la declaració del Sr. Pedro Jesús ni el document d'estat de comptes ni els extractes bancaris. Tampoc aquí quan aquesta part els ha aportat. Res s'ha dit a l'audiència prèvia.
4rt) Aquest plet ha estat interposat amb afany dilatori de l'execució i sense cap fonament.
Postula la revocació, la desestimació de la demanda i l'absolució amb costes a l'actora.
S'oposa la part actora (f. 230 i ss.) pels següents motius:
1er) Antecedents: El 15-7-2008 la part demandada va instar l'execució; aquesta part s'hi va oposar invocant la nul·litat de la hipoteca per no lliurament de cap capital, l'Acte de 28-7-2009 va estimar la oposició; en apel·lació l'AP per Acte de 18-10-2010 va desestimar la oposició per una qüestió formal i va remetre a aquesta part al procediment declaratiu per a la nul·litat eventual del préstec, manant seguir endavant l'execució.
2on) quant a les declaracions fetes en documents públics no són prova iuris et de iure . La hipoteca nul·la per manca de causa ha estat àmpliament acceptada per la jurisprudència (cita AP Barcelona -11a- 4-12-2006, TS 25-3-1991, AP Las Palmas 1-12- 2005, TS 3-7-1997) i el TS ha establert que no és cap prova suficient la mera declaració en escriptura (sent. TS 14-5-2008 )
3er) No hi ha cap error de valoració de la prova: en el recurs hom pretén una nova anàlisi partint de plantejaments absolutament interessats. Invoca el resultat de la valoració feta pel Jutjat 1 de sant Feliu de Llobregat en l'Acte de 24-7-2009 (doc. 2 contestació) on ja es va dir que els pagaments fets a tercer que no eren part no es podien tenir en compte, perquè no es poden reputar com préstec sense més.
El demandat ha tingut temps suficient per tal de poder aportar la prova necessària (certificats bancaris,
p. ex.) i no ho ha fet. Vol que es torni a valorar la prova documental per ell presentada sense motivar en què s'ha equivocat el Jutjat a quo .
Quant als apunts comptables el propi Sr. Pedro Jesús ja va declarar (min. 4:56 i ss. DVD) que els apunts pujaven 41.889 e i no eren pas els únics sinó els més importants, molts són deutes de Cofridis, no s'aporten els certificats bancaris, res. La declaració unilateral seva per escrit no té cap valor. Aquesta part no signa cap d'aquests documents aportats. Ni acredita les sortides de diner dels seus comptes ni les entrades als d'aquesta part.
Tampoc es pot servir de prova l'Acte denegatori de les mesures cautelars. Postula la confirmació amb costes.
El codemandat Sr. Pedro Jesús segueix rebel.
L'anàlisi de l'actuat revela acreditats els següents antecedents i fets:
a) l'actora demana la nul·litat del contracte de constitució d'hipoteca sobre la finca del c/ DIRECCION000 NUM004 - NUM005 NUM006 de Sant Feliu de Llobregat (finca NUM000 del Registre de la Propietat núm. 1 de Sant Feliu de Llobregat) celebrat amb els demandats l'11-7-2003 (f. 26 i ss.) per valor de 90.000 # per manca de causa, en no haver existit mai el lliurament del capital suposadament prestat i que es tracta d'un contracte simulat per tal d'evitar futurs embargaments sobre la finca. Sosté també que per causa del divorci de Paulina i Pedro Jesús, cosí del codemandat Pelayo, Pedro Jesús va instar un procediment d'execució hipotecària sobre dita finca que es segueix amb el número 309/2008 davant el Jutjat de Primera Instància i Instrucció núm. 1 de Sant Feliu de Llobregat i quina nul·litat així mateix es demana en aquest procediment.
Respecte de dit procediment (demanda al f. 18 i ss., oposició al f. 69 i ss.) ens diu que va triomfar l'oposició per Acte de 28-7- 2009 (f. 83 i ss. -que tenint per provats determinats pagaments a Cofridis entén que no es tracta del capital suposadament lliurat als demandats) per bé que en apel·lació (Rotlle 696/2009, oposició al recurs al f. 88 i ss.) l'Audiència -1a- va dictar Acte de 18- 10-2010 revocant-lo (en base a la impossibilitat de suspendre l'execució per nul·litat del contracte, art. 569 i 697 LEC en el seu redactat del moment, on només s'admetia extinció del dret, prejudicialitat penal o error en la quantia) i remetent a aquesta part al declaratiu corresponent, que és on estem.
Acompanya (ja ho va fer en l'execució) còpia dels moviments bancaris del BBVA SA (acabat en 0238) entre 2-1-2003 i 27-8- 2003 (f. 69 i sds.) dels que resulta que el 13-6-2003 es va fer un pagament de 63.112,27 # al demandat Sr. Pelayo (f. 69 i 70, xec bancari) i que el 19-6-2003 es van ingressar 101.820,95 e d'ampliació d'una hipoteca amb Banca catalana, després BBVA SA (f. 69) i que el 20-6-2003 es van carregar 34.521,24 # relatius a la cancel·lació d'un préstec (f. 69).
També acompanya extracte del compte acabat en 1593 de 2-1-2003 a 30-6-2003 (f. 77-79) i de 1-7-2003 a 31-12-2003 (f. 80-82) de l'actora i el codemandat Sr. Pedro Jesús, on no consta cap ingrés important que no siguin nòmines.
Destaca que no hi ha cap ingrés de 90.000 #
b) El demandat comparegut,...
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba
-
ATS, 19 de Diciembre de 2018
...la sentencia dictada con fecha 28 de mayo de 2015 por la Audiencia Provincial de Barcelona (Sección 11.ª), en el rollo de apelación n.º 736/2013, dimanante del juicio ordinario n.º 1106/2010 del Juzgado de Primera Instancia n.º 6 de Sant Feliú de Mediante diligencia de ordenación se tuviero......