AAP Málaga 265/2015, 13 de Octubre de 2015
| Ponente | MELCHOR ANTONIO HERNANDEZ CALVO |
| ECLI | ES:APMA:2015:46A |
| Número de Recurso | 447/2015 |
| Procedimiento | CIVIL |
| Número de Resolución | 265/2015 |
| Fecha de Resolución | 13 de Octubre de 2015 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Málaga, Sección 5ª |
AUTO Nº 265
AUDIENCIA PROVINCIAL MÁLAGA
SECCION QUINTA AUDIENCIA PROVINCIAL DE MALAGA
PRESIDENTE ILMO. SR.
D.HIPOLITO HERNANDEZ BAREA
MAGISTRADOS, ILTMOS. SRES.
D. JOSE JAVIER DIEZ NUÑEZ
D.MELCHOR HERNANDEZ CALVO
REFERENCIA:
JUZGADO DE PROCEDENCIA: JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA Nº2 DE MALAGA
JUICIO Nº 159/2015
ROLLO DE APELACIÓN Nº 447/2015
En la Ciudad de Málaga a trece de octubre de dos mil quince. .
Visto, por la SECCION QUINTA AUDIENCIA PROVINCIAL DE MALAGA de la Audiencia Provincial de MÁLAGA, integrada por los Magistrados indicados al margen, el recurso de apelación interpuesto contra la sentencia dictada en el juicio de Ejecución hipotecaria procedente del Juzgado de Primera Instancia referenciado. Interponen recursos BANCO POPULAR ESPAÑOL SA que en la instancia han litigado como parte demandante y comparece en esta alzada representados por la Procuradora Dª VICTORIA DOMINGUEZ VALENCIA y defendidos por el letrado D. RAFAEL MEDINA PINAZO.
El Juzgado de Primera Instancia dictó sentencia el día 3 de Marzo de 2015, en el juicio antes dicho, cuya parte dispositiva es como sigue:
" Que atendiendo a lo expuesto, EL MAGISTRADO-JUEZ TITULAR DEL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA NUM 2 DE MALAGA decide no despachar la ejecución solicitada y por lo tanto no admitir la demanda presentada.
Firme este auto, procédase al archivo de las actuaciones y desglose, previa solicitud, de los documentos, debidamente sellados, que acompa an a la demanda.".
Interpuesto recurso de apelación y admitido a trámite, el Juzgado realizó los preceptivos traslados y una vez transcurrido el plazo elevó los autos a esta Sección de la Audiencia, donde se formó rollo y se ha turnado de ponencia. La votación y fallo ha tenido lugar el día 7 de Octubre de 2015quedando visto para sentencia.
En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales. Visto, siendo ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D.MELCHOR HERNANDEZ CALVO quien expresa el parecer del Tribunal.
Frente al pronunciamiento judicial que decide no despachar ejecución, al no acompañarse el texto concreto, sellado o certificado por el servicio de correos del texto del telegrama o burofax entregado, única forma de acreditar que lo notificado al deudor, en su caso, fiador, es efectivamente el importe de la cantidad exigida, se alza la representación procesal de BANCO POPULAR ESPAÑOL S.A., alegando los siguientes motivos de impugnación: 1) Vulneración del artículo 573.1 de la LEC aplicable sólo para demandas ejecutivas por saldo de cuenta del artículo 572.2 de LEC . 2) Infracción del artículo 572 in fine y 573.1.3º, ambos de la LEC en cuanto a la forma de llevar a efecto la notificación al deudor o fiadores, al estar acreditadas las notificaciones realizadas.
Que la conclusión de la fundamentación jurídica de la conocida sentencia del Pleno del Tribunal Constitucional 14/92, puede resumirse ( Sentencia del mismo Tribunal de 141/95, de 3 de Octubre ) en las siguientes conclusiones:
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El pacto de liquidez que autoriza el art. 1435,4 LEC constituye un singular procedimiento de determinación de la cantidad líquida a los solos efectos de que pueda ser despachada la ejecución por la cantidad reclamada en la demanda ejecutiva, sin que ello traiga como consecuencia la presunción de certeza o veracidad de la obligación exigida, pues "nada hay en el precepto legal (...) que excepcione la aplicación de las reglas generales sobre la prueba de las obligaciones, incluidas las que reparten la carga de la prueba a partir del art. 1214 CC, o las que especifican el valor y fuerza probatoria que despliegan los documentos privados, tanto en general ( art. 1228 CC ), como en relación con los libros y documentos contables de los empresarios (regulado antes por el art. 47 y cc. CCom ., y en la actualidad por su art. 31 y cc ., según la redacción de la Ley 19/89 de 25 julio)" (f. j. 2º).
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La cantidad expresada en la certificación emitida por la entidad financiera, con arreglo al art. 1435,4 LEC, señala el saldo que "resultará de una serie de operaciones matemáticas, efectuadas por la entidad de acuerdo con los datos que figuren en las partidas del debe y del haber de su propia contabilidad. Tales asientos contables reflejan las variaciones patrimoniales experimentadas por la entidad como consecuencia de operaciones sucesivas. Algunas de tales operaciones habrían sido realizadas por ella misma, como las entregas de dinero al cliente o a quien este haya designado, mediante cheques, letras de cambio u otros documentos mercantiles o, también, el cargo o abono de los intereses por ella...
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